Как известно из всех форм юридического лица важнейшим для нас является ТОО. А из ТОО, лучшее то, в котором есть один участник.
Действительно удобно. С одной стороны все прелести ограниченной ответственности участника, а с другой — полная свобода действий: никаких тебе общих собраний, уведомлений, квалифицированного большинства, права преимущественной покупки и тому подобных «головняков» сопутствующих ТОО с несколькими участниками. Не удивительно, что наш малый и средний бизнес любит ТОО с одним участником почти также сильно, как и предпринимательство в форме ИП. Не удивительно также и то, что единственный участник воспринимает имущество (и в особенности деньги) ТОО как свою, участника, личную и безраздельную собственность. И в этом сильно ошибается.
Помните принцип феодального подчинения средневековой Франции, почерпнутый нами из учебников истории: «вассал моего вассала – не мой вассал». Так же и здесь: «имущество моей ТОО-шки – не мое имущество». Для многих предпринимателей это звучит как нонсенс, но это имеет как теоретический, так и вполне практический смысл.
Как Гражданский кодекс, так и специальный закон о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, четко указывают, что, во–первых, товарищество обладает обособленным имуществом, а во вторых товарищество не отвечает по обязательствам участника, а участник не отвечает по обязательствам товарищества (за некоторыми исключениями). В законе о ТОО и ТДО есть не очень удачная, на мой взгляд, формулировка о праве участника на долю в имуществе товарищества, но это чисто юридическая фишка, поскольку сам закон в другом месте уточняет, что это право не вещное (то есть никакое не право собственности), а обязательственное. Когда учредитель создает ТОО, то в обмен на деньги (или иное имущество) переданные в уставной капитал, он получает, во-первых право на управление ТОО и получение от него всяких «плюшек» в виде дивидендов, а во вторых — право получить в случае ликвидации ТОО стоимость части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами (либо соответствующее имущество в натуре). С момента, когда участник (учредитель) передает имущество в оплату уставного капитала, это имущество (включая деньги) перестает быть его имуществом и становится имуществом ТОО. Точно также имуществом ТОО являются и все доходы этого ТОО от осуществляемой им деятельности.
К чему это приводит на практике? Когда единственный участник берет в кассе своей ТОО-шки 200 000 тенге, то фактически имеет место заем, по условиям которого ТОО предоставляет участнику кредит до востребования без вознаграждения. С точки зрения Налогового кодекса, любые товар, работа или услуга, полученные безвозмездно (то есть даром, как говорила мудрая сова из Вини Пуха) являются доходом получателя. То есть, если бы участник взял эти же деньги у банка или, того хуже, у микрокредитной организации, он бы заплатил за это вознаграждение. Вот это самое вознаграждение, которое в случае с ТОО-шкой участник не платит, и есть его, участника, доход, с которого он обязан уплатить налог. Нужно признать, что пока налоговые органы не предъявляют соответствующих претензий (видимо ввиду сложности администрирования), однако это может случиться в любой момент. Примерно та же ситуация возникает и тогда, когда ТОО платит за своего участника третьим лицам – например оплачивает членство в фитнес-клубе, поездку на курорт или аренду загородного дома. Все эти платежи – есть доход получателя. Дополнительные сложности могут возникнуть, если ТОО пытается взять такие расходы на вычеты, поскольку, по сути, эти расходы не понесены в целях извлечения дохода, а следовательно — не могут уменьшать налогооблагаемый доход ТОО. Также необходимо учитывать, что Налоговый кодекс признает такие расходы (как понесенные в пользу участника, так и в пользу связанных с ним лиц) дивидендами, со всеми вытекающими отсюда налоговыми последствиями.
Иногда, особенно в случаях, когда единственный участник является заодно и руководителем ТОО, деньги из кассы оформляются в виде подотчетов работнику. К сожалению это также может не спасти ситуацию, поскольку если подотчет будет висеть слишком долго и не закрываться какими либо документами, подтверждающими поднесение расходов в предпринимательских целях, то налоговый орган, а вслед за ним и суд очень может признать такой подотчет займом, опять таки с соответствующими налоговыми последствиями.
Беспечность наших предпринимателей доходит до того, что они спокойно продают свои доли в ТОО третьим лицам, предварительно не очистив компанию от собственных подотчетов и бессрочных займов. Позднее их очень удивляет, когда новый собственник требует от них возврата таких денег ТОО. А ведь у нового собственника есть на это все основания. Еще один риск наличия подотчетов и займов участнику, возникает в ситуации с неплатёжеспособностью (банкротством) компании – в этом случае может возникнуть вопрос о доведении до банкротства и тут уже участнику придется рассчитываться с кредиторами из своих личных средств, несмотря на то, что он, по общему правилу, вроде бы не должен отвечать по обязательствам ТОО.
В общем, как говорил герой старого хорошего фильма: «А ты не путай, свою шерсть, с государственной»!»